林倩/文

違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，就是通常所說的進出口貿(mào)易活動中的違規(guī)行為。根據(jù)海關(guān)法律的規(guī)定，違規(guī)行為，或多或少，都要處以一定數(shù)額的罰款，至少也要予以書面警告。

但是，哪些違規(guī)行為，可以不被海關(guān)處罰？

2021年版的《行政處罰法》頒布實施之后，規(guī)定了多種不需要處罰的情形，企業(yè)或者個人違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，同樣可以根據(jù)處罰法這些規(guī)定的情形，免于行政處罰。

分析進出口貿(mào)易領(lǐng)域的諸多違規(guī)行為，下列常見的違規(guī)行為可以不被處罰（不包括因違法事實不清而不處罰的情形）： 

一、無主觀過錯的，可以不處罰

“無過錯不處罰”，是行政法律的一項基本原則，一直運用于行政機關(guān)的執(zhí)法實踐中，2021年出臺的新《行政處罰法》第33條，將這一原則轉(zhuǎn)化為法律的明文規(guī)定，從而“無過錯不處罰”原則，實現(xiàn)了法律原則法條化，讓行政立法向前邁出一大步。但是，在海關(guān)執(zhí)法實踐中，哪些違規(guī)行為可以根據(jù)“當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰”的規(guī)定，從而作出不處罰決定，還有待海關(guān)進一步制定裁量基準，增強執(zhí)法的可操作性。

1.商品歸類錯誤，大多可以不處罰

當事人的主觀過錯，是指企業(yè)或者個人實施某種行為時主觀上具有的故意或者過失。企業(yè)申報的商品歸類（商品編號），與海關(guān)最終認定的商品歸類不一致，是商品歸類錯誤，但大多數(shù)當事人并沒有主觀過錯，可以依法不被處罰。

一種進出口商品的歸類，如果是“明確的商品歸類事項”，例如在稅則條文中列名的商品“雞”，商品六位數(shù)編號為010511，但企業(yè)將其申報為010513（鴨），那就是明顯的錯誤，主觀上不是故意就是過失，企業(yè)具有主觀過錯，根據(jù)法律規(guī)定，屬于違規(guī)行為，應(yīng)當接受海關(guān)的行政處罰；但是，一種進出口商品的歸類，如果不是“明確的商品歸類事項”，例如進口“汽車空調(diào)散熱器芯”，不同的海關(guān)，不同的企業(yè)，不同的行業(yè)協(xié)會或者不同的行政主管機關(guān)，甚至不同的國家海關(guān)或者專業(yè)組織，對該商品具有不同的歸類認知或者結(jié)論，有的認為屬于空調(diào)器零部件（841590），有的認為屬于汽車零部件（870829），那么，企業(yè)的歸類申報與主管海關(guān)最終認定的歸類結(jié)論不一致，企業(yè)的歸類申報錯誤，就不能認為屬于企業(yè)的故意或者過失，應(yīng)當屬于技術(shù)性歸類差錯，企業(yè)不具有主觀過錯，這種歸類錯誤，可以依法不予行政處罰。

進出口商品，屬于“明確的商品歸類事項”畢竟少數(shù)，只有那些稅則條文、品目注釋、歸類決定、行政裁定或者歸類預(yù)裁定中，對商品歸類作出明確列名或者描述的，才是明確的商品歸類事項，其他絕大多數(shù)商品并沒有列名，是否屬于“明確的商品歸類事項”？需要海關(guān)商品歸類專業(yè)機構(gòu)（海關(guān)總署稅管局）做出書面判斷，才能作為該商品是不是“明確的商品歸類事項”的依據(jù)。

所以，企業(yè)進出口商品歸類錯誤，少部分可能構(gòu)成申報不實違規(guī)，大部分可以根據(jù)《行政處罰法》第33條“無過錯不處罰“的規(guī)定，不予行政處罰。

2.貨主、代理和報關(guān)三方主體無過錯的可以不處罰

與進出口貿(mào)易相關(guān)的主體，主要是進出口貨物的實際貨主，貨物的進出口代理商，以及進出口貨物的報關(guān)企業(yè)。一票報關(guān)單涉嫌申報不實違規(guī)，海關(guān)處罰實際貨主？處罰進出口代理商？還是處罰報關(guān)行？取決于進出口貨物申報過程中，誰有主觀過錯，海關(guān)就處罰誰。

一般情況下，申報不實違規(guī)的行政處罰，進出口貨物的代理商是首當其沖的責(zé)任主體，因為根據(jù)《海關(guān)法》第24條、54條的規(guī)定，進出口貨物的收、發(fā)貨人，是如實向海關(guān)申報的義務(wù)人，也是納稅義務(wù)人，只要涉嫌申報不實違規(guī)，海關(guān)首先追究行政法律關(guān)系相對人的責(zé)任（進出口貨物的代理商），除非代理商有理由證明自己沒有過錯，才可以脫身。

無論是商品歸類，還是商品價格，如果申報錯誤的數(shù)據(jù)（歸類或者價格等）是委托人（實際貨主）提供的，代理商又盡了合理審查的義務(wù)，代理商即便申報錯誤，是可以不背這個違法責(zé)任黑鍋的，法律責(zé)任應(yīng)當由實際貨主承擔(dān)（雙抬頭報關(guān)單的消費使用單位或者生產(chǎn)銷售單位），因為代理商沒有主觀過錯，但是代理商得向海關(guān)提供證據(jù)，證明錯誤數(shù)據(jù)是委托人提供的。

報關(guān)行是不是應(yīng)當承擔(dān)申報不實的法律責(zé)任？其理由也是一樣的，如果報關(guān)行根據(jù)代理商或者其他委托人提供的數(shù)據(jù)申報，自己盡到合理的審查義務(wù)，就沒有法律責(zé)任，但如果沒有合理審查，盡管不是自己編造的數(shù)據(jù)，也是有審查責(zé)任的。

單抬頭的報關(guān)單，實際貨主沒有出現(xiàn)在報關(guān)單上，即便錯誤數(shù)據(jù)是實際貨主提供的，代理商沒有過錯，因為貨主不是海關(guān)行政法律關(guān)系的相對人，海關(guān)一般不會揭開“面紗“去追究貨主的法律責(zé)任，除非貨主涉嫌走私犯罪，這一點代理商應(yīng)當特別予以注意，有時候這個鍋，不愿意背也得自己背。 

3.特許權(quán)使用費和特殊關(guān)系的“是”與“否”申報有誤，也可能不處罰

貨主或者代理商，告訴報關(guān)企業(yè)存在特殊關(guān)系，或者存在支付特許權(quán)使用費的情況，但報關(guān)行還是申報為“否”，過錯責(zé)任在于報關(guān)企業(yè)；但是，報關(guān)企業(yè)填報為“否”，有證據(jù)證明填報后提交給委托人進行過審核的，可以作為證據(jù)，證明報關(guān)企業(yè)沒有主觀過錯，不予行政處罰，代理商的責(zé)任排除也是同樣的道理。

二、首次違規(guī)的，可以不處罰

企業(yè)或者個人，第一次違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的，根據(jù)《行政處罰法》第33條的規(guī)定，可以不處罰，但前提是危害后果輕微。企業(yè)或者個人違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，可能會產(chǎn)生以下不同的危害后果：

一是漏繳稅款。漏繳稅款多少算是危害后果輕微？少繳稅款5萬、3萬元或者1萬元算不算后果輕微？或者1萬元以下才算后果輕微？后果輕微是一個相對概念，海關(guān)可以根據(jù)每票進口報關(guān)單的平均征稅數(shù)額進行判斷，假如平均每票報關(guān)單的稅款是5萬元，則5萬元肯定不能算是后果輕微，至少1萬元以下才能算是后果輕微，但也不能太低，因為大多數(shù)少繳2000-3000元稅款的違規(guī)行為，海關(guān)都可以無條件做不立案處理的，至少也得5000元以上的才算是危害后果輕微，希望海關(guān)相關(guān)部門能夠盡早制定危害后果輕微的合理標準，讓各個海關(guān)在執(zhí)法中能夠?qū)ζ髽I(yè)的首違不罰作出明確的判斷，提高實操的效率。

二是影響海關(guān)統(tǒng)計或者監(jiān)管秩序。企業(yè)進出口貨物，歸類、價格、原產(chǎn)地和數(shù)量等申報不實，可能影響稅款征收，但商品規(guī)格、目的地、啟運地等申報不實，可能只影響海關(guān)統(tǒng)計準確性，進出口商是否存在特殊關(guān)系、特許權(quán)費支付與否的申報不實，特定減免稅貨物的擅自抵押，海關(guān)監(jiān)管貨物的區(qū)外存放等等，只影響海關(guān)監(jiān)管秩序，上述這些程序性申報不實的違規(guī)行為，應(yīng)該可以被認定為危害后果輕微，首次違規(guī)可以依法不予處罰。

三是影響出口退稅和許可證管理。歸類申報不實影響出口退稅管理的，危害后果是否輕微，可以根據(jù)可能多退稅款的數(shù)額來確定，其標準類似于影響稅款征收；申報不實影響許可證管理的，則要看進出口貨物的價值，將應(yīng)當提交進口許可證的貨物申報為不需要提交許可證的，涉案貨物價值低于人民幣5萬元的，是不是可以認為是危害后果輕微？也希望海關(guān)盡快出臺相應(yīng)的裁量基準。

三、情節(jié)輕微無危害后果的，可以不處罰

影響海關(guān)統(tǒng)計，雖然違法情節(jié)輕微，但產(chǎn)生了影響海關(guān)統(tǒng)計準確性的危害后果，而不是無危害后果，不能按照《行政處罰法》第33條規(guī)定的“情節(jié)輕微無危害后果”的規(guī)定不予處罰。但是，企業(yè)有很多的行為，雖然違規(guī)，但沒有產(chǎn)生任何危害后果，例如：加工貿(mào)易手冊延期核銷，臨時出境貨物沒有按規(guī)定期限復(fù)運入境，特定減免稅貨物存放于非備案地點，加工貿(mào)易保稅料件外發(fā)加工已收回，海關(guān)監(jiān)管貨物運輸途中更換運輸工具等等，都是違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為，但是既沒有偷稅漏稅或者影響出口退稅，也沒有影響統(tǒng)計，更不是影響許可證管理，談不上有什么危害后果，貨物均在海關(guān)的監(jiān)管狀態(tài)之下，只是監(jiān)管期間存在沒有按照海關(guān)規(guī)定操作而已，這些違規(guī)行為，只要恢復(fù)了海關(guān)監(jiān)管，老林認為，都可以考慮根據(jù)《行政處罰法》第33條的規(guī)定，屬于情節(jié)輕微無危害后果，不予行政處罰。

四、不具備主體資格的，不予處罰

有沒有行政行為能力？決定了行為人要不要被行政處罰。沒有行政行為能力的人，即便實施了違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為，也不應(yīng)當被行政處罰。例如一個未成年人未滿14周歲，從境外回國攜帶了一塊手表，入境時走無申報通道被海關(guān)查獲，根據(jù)《行政處罰法》第30條的規(guī)定，不應(yīng)當予以行政處罰，將手表退運出境或者征稅進境即可；一個精神疾病不能辨認自己的人，攜帶違禁品入境未申報的，海關(guān)將違禁品收繳或者退運即可，不能予以行政處罰。

對于企業(yè)來說，已經(jīng)被注銷或者吊銷企業(yè)注冊登記的，沒有了行政主體資格，海關(guān)不能對其予以行政處罰，當然，如果是惡意注銷的，海關(guān)可以協(xié)調(diào)市場監(jiān)督管理部門予以恢復(fù)企業(yè)主體，然后再進行處罰；如果是公司的分支機構(gòu)，且財務(wù)沒有獨立核算資格的，雖有辦公場所和職能部門，也不具有行政主體資格，不能予以行政處罰；境外的企業(yè)主體，在國內(nèi)沒有辦事處的，同樣不具有中國海關(guān)的行政處罰主體資格，不應(yīng)當被海關(guān)行政處罰。

五、主動披露的，可以不處罰

企業(yè)或者個人在海關(guān)發(fā)現(xiàn)之前，主動披露自己的違規(guī)行為，海關(guān)在一定條件下對違規(guī)行為可以不予行政處罰。海關(guān)分別于2019年和2022年發(fā)布了161號公告和54號公告，對涉稅違規(guī)行為，在6個月之內(nèi)主動披露的，不予行政處罰，違規(guī)行為超過6個月未滿1年的，少繳稅款在100萬以內(nèi)的，也可以不予處罰。對非涉稅違規(guī)，如影響海關(guān)統(tǒng)計，影響許可證管理，或者其他非涉稅違規(guī)行為，當事人主動披露的，是不是可以不予行政處罰，在公告中沒有明確規(guī)定。但是，根據(jù)《稽查條例實施辦法》第四章和海關(guān)執(zhí)法實踐，主動披露情節(jié)輕微沒有危害后果的行為，主動披露程序性違規(guī)的行為，均應(yīng)當不予行政處罰。

上述違規(guī)不處罰的情形，是筆者根據(jù)業(yè)務(wù)經(jīng)驗作出的概括、判斷、分析和建議，僅供各界參考，不能作為海關(guān)執(zhí)法依據(jù)，也不能作為企業(yè)行動的依據(jù)。

作者簡介：

林倩，北京德和衡律師事務(wù)所高級合伙人、國際貿(mào)易與海關(guān)業(yè)務(wù)中心總監(jiān)、海關(guān)法律業(yè)務(wù)部主任，中國政法大學(xué)兼職教授，《老林說法》專著作者，進出口貿(mào)易和海關(guān)法律業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)＜倚吐蓭煛Ｉ瞄L走私犯罪辯護、海關(guān)納稅和行政處罰爭議解決，以及貿(mào)易合規(guī)咨詢等法律業(yè)務(wù)。先后為多家跨國公司和國內(nèi)大型企業(yè)，提供了進出口貨物的商品歸類、特許權(quán)使用費和轉(zhuǎn)移定價等納稅爭議解決的法律服務(wù)，為海關(guān)行政處罰爭議解決提供了法律服務(wù)。