陳季冰/文 

一

我在《一次比美國總統(tǒng)大選意義更加深遠(yuǎn)的人事任命》一文中曾經(jīng)評(píng)論說，特朗普實(shí)現(xiàn)了大多數(shù)總統(tǒng)夢寐以求卻無法實(shí)現(xiàn)的巨大成就，即他在一個(gè)任期內(nèi)有機(jī)會(huì)把多達(dá)3位保守派大法官送進(jìn)美國最高法院，從而將會(huì)塑造下一代人的法律空間。

但即便如此，他恐怕也不能指望這些保守派大法官們會(huì)在他想象出來的一場“大選舞弊糾紛”中做出明顯偏袒自己的不公正裁決。

不論是從巴雷特還是卡瓦諾的參議院證詞和就職誓詞中，人們都清晰地聽出了這一點(diǎn)。巴雷特說，她接受提名不是為了聽從總統(tǒng)的吩咐，她將超越自己的意識(shí)形態(tài)，不偏不倚地執(zhí)行法律；卡瓦諾兩年前說過相同的話，他表示最高法院必須超越政治，“我相信獨(dú)立的司法機(jī)構(gòu)是憲政共和國王冠上的寶石。”

的確，這是任何一位大法官都會(huì)作出的公開誓言。但一再重復(fù)的話并不一定是套話或空話。從200多年來美國最高法院的職業(yè)操守記錄上看，上述誓言仍是值得高度可信賴的。

可以肯定地說，這些年富力強(qiáng)的保守派大法官們在解釋憲法、執(zhí)行法律、裁決糾紛時(shí)不可能真的做到他們誓詞中所說的“既不畏懼也不偏袒”、“將自己的意識(shí)形態(tài)和政治傾向放在一邊”。然而，我也相信，他們是分得清楚抽象的價(jià)值立場與具體的黨派利益之間的根本區(qū)別的。他們之所以能步入最高法院，無一不是靠著無可置疑的深厚的憲法修養(yǎng)。

過去幾年里的現(xiàn)實(shí)也確認(rèn)了這一點(diǎn)。事實(shí)上，特朗普與最高法院之間的關(guān)系遠(yuǎn)不像他期待的那么親密無間。自從聯(lián)邦法官在“禁穆令”問題上給了剛上任的特朗普一個(gè)下馬威之后，他與最高法院和巡回上訴法院之間的抵牾就沒有停止過。特朗普經(jīng)常在各種場合抨擊聯(lián)邦法官，而法官們也不為所動(dòng)，繼續(xù)做出令特朗普大光其火的判決……這或許是源于特朗普與法官們存在基本觀念上的分歧：在總統(tǒng)眼里，大法官們與作為他下級(jí)的其他政府官員沒什么不同，但法官們卻堅(jiān)決不這么認(rèn)為。

2018年11月，加州北區(qū)聯(lián)邦地方法院法官喬恩·泰格（Jon Tigar）叫停特朗普政府在入境口岸實(shí)施的避難資格限制舉措，特朗普隨即在推特上抨擊這一判決“荒謬”，并把泰格稱為“奧巴馬法官”。一個(gè)月后，位于舊金山的聯(lián)邦第九巡回上訴法院和聯(lián)邦最高法院相繼駁回美國司法部的上訴，維持泰格的判決。暴跳如雷的特朗普大肆攻擊整個(gè)司法系統(tǒng)，痛罵第九巡回上訴法院為“巨大的麻煩”和“恥辱”。

最高法院首席大法官羅伯茨隨即發(fā)表了一份罕見的譴責(zé)聲明，他寫道：“我們沒有‘奧巴馬法官’或‘特朗普法官’”，并且不忘記用教訓(xùn)式的口吻補(bǔ)充道：“我們所有人都應(yīng)當(dāng)感謝獨(dú)立司法。”

沒過多久，最高法院再次憑借一紙判決阻止了特朗普政府終結(jié)奧巴馬時(shí)代推出的“逐夢計(jì)劃”，不允許美國政府將67萬名年輕非法移民驅(qū)逐出境，并允許他們在美國尋找工作。

……

今年7月，最高法院還裁定，特朗普對(duì)曼哈頓地區(qū)檢察官辦公室進(jìn)行的大陪審團(tuán)刑事調(diào)查沒有豁免權(quán)，他的財(cái)務(wù)記錄可以移送檢方。也就是說，總統(tǒng)稅單不享受豁免權(quán)。首席大法官羅伯茨在判決詞中還特地重申了“法律面前人人平等”的常識(shí)信條。

尤為引人矚目的是，由特朗普提名的兩位大法官尼爾·戈薩奇和布雷特·卡瓦諾在這個(gè)案子中都作出了不利于特朗普的裁決。看得出來，他們很清楚自己應(yīng)當(dāng)效忠的對(duì)象。因此，人們有充分的理由相信，宗教信仰虔誠、履歷清白、品行端莊的埃米·巴雷特女士未來也會(huì)像他們一樣無懼于讓提名自己的特朗普先生失望。

二

即便拋開這些具體的政治利害及其背后的人事糾葛，在更為抽象的對(duì)法律原則的理解上，人們也會(huì)發(fā)現(xiàn)，所謂“保守派”與“自由派”不是涇渭分明的，他們的面目經(jīng)常模糊難辨。

巴雷特在參議院聽證會(huì)上接受質(zhì)詢時(shí)表現(xiàn)得極為謹(jǐn)慎，以至于一些民主黨參議員指責(zé)她心機(jī)太深，在重大問題上閃爍其詞。但從像我這樣的旁觀中立者的立場來看，巴雷特的表現(xiàn)差不多可以配得上完美無瑕的最高打分。想必這也是她獲得提名以后一個(gè)月里，民意支持度不斷提高的重要原因。

例如，在被問及對(duì)氣候變化的看法時(shí)，她回答，“我不認(rèn)為我有能力發(fā)表意見”；對(duì)于特朗普不厭其煩地攻擊的郵寄投票問題，她說“我無法表達(dá)觀點(diǎn)”；關(guān)于“奧巴馬醫(yī)改”的合憲性，她的回答是：“我在這個(gè)位置上只是應(yīng)用法律”……對(duì)于可能出現(xiàn)的“選舉糾紛”問題，她的回答暗示，最高法院不應(yīng)該介入。

很明顯，她努力回避將自己的意識(shí)形態(tài)和價(jià)值觀念帶入未來的工作，她希望為自己被提名大法官這件矚目的事件降溫，使之變得更像是一次法律專業(yè)能力考察，而不是大眾和媒體心目中的政治紛爭。堅(jiān)定的民主黨人和共和黨人都有足夠的理由埋怨巴雷特不夠坦誠或堅(jiān)定，但相比于特朗普天天掛在嘴邊的“我比誰都更懂……”，她的三緘其口恰是風(fēng)暴眼中的最高法院當(dāng)前最需要的寶貴品質(zhì)。

我在前文已經(jīng)指出過，希望巴雷特在墮胎權(quán)利、持槍權(quán)利和奧巴馬醫(yī)改等重大問題上作出令所有美國人都滿意的裁決，注定是不切實(shí)際的幻想。因?yàn)橐庾R(shí)形態(tài)和價(jià)值觀念會(huì)不可避免地影響到（甚至左右）人們對(duì)法律條文的理解，這也就是為什么最高法院從來就不可能真正脫離政治的原因，更是最高法院如此重要的原因。但是，這與為了一己私利而故意曲解法律是截然不同的兩回事。今天左右兩翼的人大多推斷她將是一個(gè)堅(jiān)定的保守派大法官，但未來她很可能作出讓他們都感到錯(cuò)愕的判決。

從過往的實(shí)踐來看，即使是左翼人士最反感的布雷特·卡瓦諾大法官，也不見得就是保守主義運(yùn)動(dòng)可以依靠的馬前卒。“奧巴馬醫(yī)改法案”在2010年通過后，卡瓦諾領(lǐng)導(dǎo)的哥倫比亞特區(qū)上訴巡回法院曾經(jīng)收到過要求叫停該法案的上訴，但卡瓦諾并未屈從于右翼運(yùn)動(dòng)的壓力，而是在“七天訴霍爾德”案中支持了“奧巴馬醫(yī)改”。而在事關(guān)墮胎權(quán)利的“羅伊訴韋德”一案上，卡瓦諾數(shù)十年來一直拒絕表達(dá)立場。但他曾公開說過，自己作為巡回法院法官的職責(zé)是“忠實(shí)而全面地遵循最高法院對(duì)‘羅伊訴韋德案’的具有約束力的案例裁決，”尊重和保護(hù)“羅伊”們（指那些尋求墮胎的婦女）的權(quán)利。

卡瓦諾的老師和前任、2018年退休的安東尼·肯尼迪大法官也是一位骨子里的保守派，但他卻堅(jiān)決地抵制了最高法院迅速右轉(zhuǎn)的趨勢。正是他在1992年“計(jì)劃生育協(xié)會(huì)訴凱西”一案中投出的關(guān)鍵一票，再次確認(rèn)了“羅伊”案確立的保障女性墮胎權(quán)利的法律框架。在涉及性別多樣性權(quán)利等其他一些判例上，他也頻繁地站到自由派大法官陣營一邊。

大法官們身上的意識(shí)形態(tài)標(biāo)簽對(duì)于他們能否進(jìn)入最高法院關(guān)系重大，但一旦他們成功地跨入了最高法院大門，他們對(duì)于憲法和法律的理解與自己身上被貼上的意識(shí)形態(tài)標(biāo)簽往往并不能簡單對(duì)應(yīng)?，F(xiàn)任首席大法官約翰·羅伯茨在最高法院的角色最鮮明地反映出二者之間的復(fù)雜關(guān)系。

由小布什總統(tǒng)任命的羅伯茨曾經(jīng)被認(rèn)為是一名堅(jiān)定的保守派，直到現(xiàn)在他還被歸入保守派大法官行列。然而客觀地說，他讓保守主義運(yùn)動(dòng)大失所望了。尤其是近年來，他在許多案例中一再加入金斯伯格等人組成的自由派陣營，作出了一系列令右翼人士怒不可遏的判決，其中就包括對(duì)“奧巴馬醫(yī)改”的堅(jiān)定捍衛(wèi)。

這些深諳法治之道的飽學(xué)之士是一些制度主義者，他們比誰都更加明白，維系美國司法獨(dú)立的基石并不是憲法里寫的那些，而是系于司法體系在民眾心目中的正當(dāng)性。意見分歧如此激烈的美國民眾為什么會(huì)對(duì)最高法院的任何一項(xiàng)判決都無條件地接受，而不是像他們時(shí)常對(duì)政府的許多政策那樣報(bào)之以抗議示威，就是因?yàn)槊癖妼?duì)最高法院有著近乎宗教信仰般的敬畏和信心，而這種敬畏和信心又是通過對(duì)一樁一樁具體案件的具有公信力的裁決累積起來的。200多年來，最高法院的任何一次裁決都不可能讓全體美國人都心悅誠服，因而也就很難說都是絕對(duì)“正確”的。但是，這些裁決中的絕大多數(shù)都是基于大法官們對(duì)憲法的真誠理解，而不是基于他們的私心雜念，為了要迎合誰。

我非常愿意相信，首席大法官羅伯茨近年來的顯著“改變”，并不是因?yàn)橐呀?jīng)過了耳順之年他個(gè)人的意識(shí)形態(tài)突然發(fā)生了什么重大轉(zhuǎn)向，突然變得“激進(jìn)”起來，而是他比其他8位大法官懷有更加強(qiáng)烈的自覺意識(shí)，要去保護(hù)最高法院在民眾心目中的日益脆弱的公共合法性。通過自己的立場“搖擺”，他艱難地維持著最高法院內(nèi)部的意識(shí)形態(tài)平衡。

竭盡全力抵御兩極化的政治對(duì)最高法院的不斷侵蝕，使之保持200多年前憲法對(duì)它的功能描述，這才是真正的“保守主義”。年輕的巴雷特女士很快也會(huì)成為這樣的“保守主義者”。

之所以應(yīng)當(dāng)對(duì)此有信心，并不全然寄托于大法官們個(gè)人的道德信念和職業(yè)操守。這當(dāng)然也很重要，但美國憲法對(duì)最高法院大法官的制度性安排，為大法官們更好地踐行他們獻(xiàn)身法律的誓詞提供了最好保障。

這種制度性保障的核心是兩條——

第一，大法官是終身制，沒有任期限制，只有自然死亡或自己提出辭職，才能終結(jié)一位大法官的任期；

第二，大法官采取任命制，無需經(jīng)過任何選舉，而且一經(jīng)任命就不能撤職，唯有嚴(yán)重的“行為不當(dāng)”才能讓參議院經(jīng)過彈劾程序剝奪一位大法官的職務(wù)。事實(shí)上，總統(tǒng)彈劾案在美國歷史上已經(jīng)發(fā)生過3次，大法官彈劾案還從來沒有發(fā)生過。

這兩條制度確保了最高法院大法官可以從政治權(quán)力和輿論壓力中徹底解脫出來，在審理案件時(shí)拋開一切外在因素，直面自己的內(nèi)心良知。當(dāng)一個(gè)人沒有了“上級(jí)”，也不需要為選票操心時(shí)，他做任何事情的初衷和動(dòng)機(jī)就升華到了另一種境界。我們完全可以想象一下，一位在美國司法界或法律學(xué)術(shù)界原本就享有很高地位的成功的專業(yè)人士，一旦踏入了最高法院這個(gè)無上榮耀之地，那么他接下來就只需要關(guān)切一件事情，那就是自己的歷史地位。唯一能讓他焦慮的是：未來的人究竟會(huì)把自己寫成最高法院里的一個(gè)敗類，還是美國憲政的一位偉大捍衛(wèi)者？

對(duì)這個(gè)終極問題的持續(xù)關(guān)切會(huì)引領(lǐng)大法官們超越狹隘的黨派政治利益和意識(shí)形態(tài)熱忱，自覺地將自己的每一次判決放到更高和更廣闊的歷史視野中去審查。巴雷特們雖然需要經(jīng)由特朗普們的提名，但他們比自己的提名者們擁有更大的可能性去追求不朽。

三

坐落于華盛頓特區(qū)的美國聯(lián)邦最高法院大樓與美國國會(huì)大廈只有一街之隔，1932年最高法院大樓奠基之時(shí)，正值“大蕭條”時(shí)期。時(shí)任首席大法官查爾斯·埃文斯·休斯（Charles Evans Hughes，還曾擔(dān)任過紐約州州長和美國國務(wù)卿）說：“最高法院象征著共和國長存的信仰。”

3年后，這座富麗堂皇的新古典主義的大理石“神殿”正式落成，結(jié)束了最高法院在美國建國后160年里“居無定所”的寒酸歷史?，F(xiàn)任首席大法官約翰·羅伯茨比休斯更不吝惜對(duì)自己辦公的這幢房子的溢美：“這座建筑是正義之神的廟宇。”

說起來，促成最高法院大樓最終建成的，是威廉·霍華德·塔夫脫（William Howard Taft），美國第27任總統(tǒng)，卸任9年之后被任命為美國第10任首席大法官。塔夫脫在總統(tǒng)任上時(shí)就一再敦促國會(huì)批準(zhǔn)最高法院建設(shè)屬于自己的獨(dú)立辦公樓，積20年努力始成。他那么熱心最高法院大樓的建設(shè)，根本原因在于他覺得當(dāng)上大法官才是自己“一生中最大的榮譽(yù)”，而美國總統(tǒng)的職務(wù)則讓缺乏政治敏感性的他興味索然、郁郁寡歡。

確實(shí)如羅伯茨所言，長久以來，最高法院被美國人看作“世俗中的圣地”。盡管一些人偶爾也會(huì)暗自嘀咕：裁決一個(gè)民主國家的法律、政策是否合法的“終極權(quán)力”，為何應(yīng)當(dāng)掌握在區(qū)區(qū)9個(gè)并非由民主選舉產(chǎn)生的披著像牧師般黑袍的人手中？

但美國國父們早在制憲時(shí)就已經(jīng)這樣定義過了：大法官們是完全獨(dú)立的。250年來，最高法院踐行了這種獨(dú)立。

在美國政治兩極化日益嚴(yán)重的過去20年里，最高法院的重要性愈發(fā)凸顯。近年來許多民調(diào)顯示，將近2/3的美國人認(rèn)為，每一位總統(tǒng)任期內(nèi)最重要的事情，就是最高法院大法官人選的任命。

如果并非迫不得已，最高法院的大法官們很少公開拋頭露面。首席大法官羅伯茨曾坦率地說：“我們的工作不是教育公眾，而是公正地裁決案件。”法官們只有與大眾保持距離才更容易做出公正的判決。

正是這樣的傳統(tǒng)使得最高法院天然地是一個(gè)保守的機(jī)構(gòu)，它通過遵循前例來裁決議會(huì)和政府行動(dòng)的合法性，確保自己在民眾心目中的權(quán)威性。

從這個(gè)意義上說，如今已成為大眾偶像般的明星的魯斯·巴德·金斯伯格大法官是一個(gè)非常“不正常”的例外。從根本上說，在一個(gè)法治國家，一個(gè)大法官能夠成為“萬人迷”，也是極不正常的。2016年唐納德·特朗普還在競選總統(tǒng)的時(shí)候，金斯伯格就在接受采訪時(shí)公開猛烈抨擊他，且態(tài)度倨傲。當(dāng)時(shí)她受到了很多人的指責(zé)，據(jù)說有兩位同事曾私下建議她改一改這種做派。

首席大法官羅伯茨一直勉力避免讓同事們卷入這類政治糾葛，但現(xiàn)在看來，他的這種努力顯得徒勞。桀驁不馴的金斯伯格，略低程度上還有索尼婭·索托馬約爾（Sonia Sotomayor）大法官都是結(jié)果，而非原因，就像唐納德·特朗普的當(dāng)選是結(jié)果，而非原因一樣。一街之隔外，國會(huì)山上日益白熱化的政治斗爭正在將原本清凈的最高法院“神殿”攪得越來越不安寧，就連羅伯茨自己也時(shí)常被迫發(fā)表一些政治性的聲明。

最高法院的非政治化是一個(gè)值得無限贊美的憲法神話，但幾乎沒有什么人天真地相信，純而又純的“司法獨(dú)立”在現(xiàn)實(shí)中是可能實(shí)現(xiàn)的。事實(shí)上，最高法院與政治的關(guān)系是如此糾結(jié)，以至于在某些關(guān)鍵的時(shí)刻，它就像美國第三個(gè)立法機(jī)關(guān)。

這其中一個(gè)重要的原因在于，美國是一個(gè)遵循英國傳統(tǒng)判例法的國家。大法官們對(duì)某一案例的終審判決會(huì)成為下級(jí)法院今后對(duì)同類案件的判決準(zhǔn)繩，直到新的截然不同的判例在最高法院誕生。這本質(zhì)上就是一個(gè)造法的過程，雖說美國憲法明確地將立法權(quán)賦予了選舉產(chǎn)生的參眾兩院。憲法是死的文字，不同意識(shí)形態(tài)和價(jià)值立場的法官，縱使他們內(nèi)心多么真誠地希望不偏不倚秉公執(zhí)法，也一定會(huì)對(duì)憲法本文作出不同理解。這就意味著最高法院作出的裁決必然會(huì)對(duì)美國社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)和文化各方面產(chǎn)生長期的引導(dǎo)性作用，最高法院比它自己承認(rèn)的要“政治化”得多。

最近幾十年里，一種新的法學(xué)思潮又加劇了對(duì)最高法院權(quán)力的理解的復(fù)雜性，這就是所謂司法能動(dòng)主義（或“司法積極主義”），與之相對(duì)立的觀點(diǎn)則是司法原教旨主義。

根據(jù)司法能動(dòng)主義，時(shí)代的變遷使得社會(huì)一直在變化，對(duì)憲法和法律的理解應(yīng)當(dāng)適應(yīng)這種社會(huì)變化。因此，大法官們應(yīng)當(dāng)“與時(shí)俱進(jìn)”，在一個(gè)個(gè)案件的裁決中充分體現(xiàn)這種“時(shí)代精神”，通過自己手中的司法權(quán)改革陳舊落伍的社會(huì)現(xiàn)狀，推動(dòng)“進(jìn)步”。與此相反，司法原教旨主義則針鋒相對(duì)地認(rèn)為，法官只能根據(jù)立法者制定法律時(shí)的原始本意忠實(shí)地解釋和運(yùn)用法律，否則就是對(duì)法律的矯飾和篡改，從根本上背叛了法律。從學(xué)術(shù)層面上說，目前美國司法系統(tǒng)內(nèi)的自由派與保守派之爭，就是司法能動(dòng)主義與司法原教旨主義之爭。

我愿意十分坦率地說，我個(gè)人支持司法原教旨主義，反對(duì)司法能動(dòng)主義的立場。我認(rèn)為，法律文本不同于宗教經(jīng)典和文學(xué)、學(xué)術(shù)經(jīng)典，它是可以修改的。法律究其最根本而言是民意，是非善惡觀念的抽象體現(xiàn)，不同時(shí)代的主流民意的確會(huì)改變，甚至是顛覆性的改變。然而，如果民意認(rèn)為過去的法律已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)前的時(shí)代精神，那么完全可以由民選的立法機(jī)構(gòu)去推動(dòng)對(duì)舊法律進(jìn)行修改，或制定新法律。這才是實(shí)現(xiàn)“進(jìn)步”的正確途徑。

我有一位目前生活在紐約的中學(xué)同學(xué)有一次在和我討論到這個(gè)問題時(shí)說，但修改法律是在太難了！像同性戀權(quán)益這樣的問題，指望立法機(jī)關(guān)通過修改法律來推動(dòng)落實(shí)，不知道要等到猴年馬月！我回答他說，這種僵局不恰恰說明美國社會(huì)遠(yuǎn)未就這些問題達(dá)成高度共識(shí)嗎？美國憲法規(guī)定的修改門檻非常高，這的確是事實(shí)。但這并不意味著憲法不可能修改，歷史上美國憲法修改過不止一次。一個(gè)顯而易見的事實(shí)是，一旦美國社會(huì)就某一問題達(dá)成了比較高度的一致，修改憲法的門檻即便再高，也是能夠?qū)崿F(xiàn)的?，F(xiàn)在，如果因?yàn)榉制绲拿褚獠恢С中薷膽椃?，就轉(zhuǎn)而通過曲解憲法來事實(shí)上改變憲法，實(shí)現(xiàn)一些人心目中的“社會(huì)進(jìn)步”，豈不是用司法權(quán)來抽空立法權(quán)，將遠(yuǎn)未達(dá)到大多數(shù)的一部分美國人的意志強(qiáng)加于其余美國人嗎？

在我看來，這是一個(gè)法治國家應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決避免的歧途。相比于一時(shí)一事的“進(jìn)步”或“反動(dòng)”，美國的憲政制度更為重要和根本。

正是基于這個(gè)立場，我不僅非常支持對(duì)巴雷特女士的任命，原則上還支持更多保守派大法官進(jìn)入最高法院。我認(rèn)為，像美國最高法院這樣一個(gè)獨(dú)一無二的機(jī)構(gòu)，它對(duì)于熱切推動(dòng)“社會(huì)進(jìn)步”的嘗試應(yīng)當(dāng)懷著冷靜謹(jǐn)慎的態(tài)度，經(jīng)常“踩剎車”，而不是“踩油門”。最高法院之于美國這個(gè)國家，就像把握方向的舵手之于一艘航行在充滿未知大海上的船只。舵手最重要的素質(zhì)是審慎、沉穩(wěn)和定力，而不是激情、干勁和闖勁，如此方能“小心駛得萬年船”，避免觸礁翻船之虞。

此外，巴雷特的女性身份在當(dāng)下也是一個(gè)很好的平衡。

四

只是巴雷特的任命恰好處在一個(gè)黨派政治尖銳對(duì)立的不幸時(shí)刻，戈薩奇和卡瓦諾們也是如此。

伴隨著身份政治、意識(shí)形態(tài)狂熱和極端不妥協(xié)精神的大行其道，作為紛爭最后裁決人的最高法院的重要性日益突出。于是，兩黨和左右兩翼政治勢力都想要爭奪對(duì)最高法院的控制權(quán)。近年來，每一次最高法院大法官的提名，都會(huì)引發(fā)一場事關(guān)重大的病態(tài)的“戰(zhàn)爭”。按照這種趨勢，今后只要參議院控制在白宮的反對(duì)黨手中，那么總統(tǒng)想要任命任何一位大法官都是不可能的，不顧一切的阻撓會(huì)成為常態(tài)。

可以毫不夸張地說，政治兩極化的毒液已經(jīng)毒化了美國“三權(quán)分立”制度體系中的立法和行政分支，現(xiàn)在正在侵蝕最后一個(gè)分支——司法，它本該是最不受政治影響的政府分支。一旦它被攻陷，那么美國的憲政體制真的將要面臨滅頂之災(zāi)。

或許正是基于這種擔(dān)憂，近來有人大聲疾呼改革最高法院。他們提出了千奇百怪的方案，其中包括最高法院的二分庭制（對(duì)國會(huì)兩院制的模仿）、法官選舉投票制、法官有限任期制等……其中呼聲最高的建議是增加最高法院大法官的人數(shù)，例如擴(kuò)大到15名，以稀釋不同黨派總統(tǒng)任期內(nèi)可能出現(xiàn)的大法官人數(shù)提名機(jī)會(huì)的偶然性。這其實(shí)就是重拾“羅斯福新政”期間提出的所謂“法庭填塞”計(jì)劃，該計(jì)劃因羅斯?？偨y(tǒng)政令經(jīng)常遭到當(dāng)時(shí)最高法院阻撓而提出，但未能實(shí)現(xiàn)。支持者還援引前例論證說，歷史上美國最高法院大法官人數(shù)并非一成不變。

民主黨總統(tǒng)候選人拜登過去并不熱衷往最高法院塞入更多大法官，但或許因?yàn)檫x情關(guān)系需要迎合民主黨的擁躉，他最近表示將考慮成立一個(gè)兩黨小組，以研究最高法院的改革事宜。

但在我看來，目前情況下對(duì)最高法院的任何改革，都只會(huì)進(jìn)一步加劇兩黨制政治斗爭對(duì)司法制度造成的傷害，而不是加強(qiáng)最高法院在公眾心目中的岌岌可危的獨(dú)立性與公正性。因?yàn)槿魏胃母锒紩?huì)引發(fā)連鎖反應(yīng)，何況是政治意圖如此昭然若揭的所謂改革。一旦改革真的推行，反對(duì)者一定會(huì)大聲抗議。等到他們下一次掌握了白宮和參議院，也一定會(huì)竭力推進(jìn)有利于自己的改革……這樣反復(fù)的“翻燒餅”只會(huì)進(jìn)一步損害最高法院的地位。

由此可以得出結(jié)論，“正義的神殿”要想繼續(xù)維護(hù)自己在民眾心目中的神圣地位，唯有依靠“神殿”中那9位“大祭司”。

這是可能的嗎？從我在上文中提及過的過去幾年里最高法院大法官們的身體力行來看，答案是肯定的。至少迄今為止，美國人民仍然可以信賴這9位大法官依據(jù)憲法價(jià)值而非政治私利來行事。當(dāng)然，更為根本的是，他們也只能將希望寄托于此。

我相信，所有的大法官都很清楚這一點(diǎn)：一個(gè)不能得到民意由衷普遍認(rèn)可的政府機(jī)構(gòu)，對(duì)無論持那種意識(shí)形態(tài)的政治力量都是不利的，哪怕它叫最高法院。如果有一半人民眾認(rèn)為最高法院已經(jīng)淪為對(duì)立黨派控制的一個(gè)政治機(jī)構(gòu)，那么這種控制既不光彩，也會(huì)大大貶值。

越是在當(dāng)下這種危機(jī)時(shí)刻，最高法院里就越需要有堅(jiān)貞不渝的憲政衛(wèi)士來捍衛(wèi)憲法賦予的司法獨(dú)立精神。在此意義上說，巴雷特們今后的行動(dòng)如果讓他們的提名者失望，那么會(huì)極大地有利于他們護(hù)持的這座“正義的神殿”的正當(dāng)性。

11月3日就是美國大選投票日，許多人憂心忡忡地說，這是“多少年來最至關(guān)重要的一場大選”。在結(jié)束這篇基調(diào)有些陰郁的文章之前，我想用兩個(gè)例子來給讀者增添一些信心。

2016年去世的保守派大法官斯卡利亞是當(dāng)時(shí)9位大法官中在任時(shí)間最長的一位，這意味著他是他們中資格最老的一位大法官。他去世后，首席大法官羅伯茨曾經(jīng)動(dòng)情地說，他有著卓越的“頭腦、思路和文筆”，“我們不會(huì)忘記他的激情，他是我們的‘及時(shí)雨’，我們會(huì)永遠(yuǎn)想念他”。但斯卡利亞在世時(shí)可沒有少抨擊羅伯茨。就在他去世前一年，當(dāng)?shù)弥_伯茨投票支持“奧巴馬醫(yī)改”時(shí)，斯卡利亞暴跳如雷地痛斥羅伯茨的論證是“欺騙性的解釋”，“相當(dāng)荒謬”，“簡直一派胡言”……

新上任的埃米·科尼·巴雷特曾經(jīng)是斯卡利亞的助手，在得知自己獲得提名，以填補(bǔ)金斯伯格去世后留下的空缺時(shí)，巴雷特也曾動(dòng)情地回憶過自己的導(dǎo)師與自由派旗手金斯伯格之間的長期友誼。斯卡利亞與金斯伯格是最高法院里最針鋒相對(duì)的“敵人”，他們幾乎在每一個(gè)有爭議的案例判決中都站在對(duì)立面。然而，這對(duì)同樣性格古怪、鶴立雞群的男女同事恰恰是最高法院中最好的朋友。他倆平時(shí)的共同語言非常多，例如都癡迷歌劇。