秦勇/文 4月30日，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>婚姻家庭編的解釋（二）（征求意見稿）》（下稱《解釋二（征求意見稿）》）結(jié)束向公眾征求意見。這一司法文件是最高法院就民法典婚姻家庭編頒布的第二個司法解釋。最高法院頒布的司法解釋是其就法律適用問題作出的明確規(guī)定，對各級法院的審判活動具有指引作用。即使法律沒有明確規(guī)定，各級法院也可依據(jù)司法解釋直接作出裁決。因此，司法解釋在司法實踐中極其重要。

《解釋一》發(fā)布于2020年12月29日，并與《民法典》同日（2021年1月1日）施行?！督忉屢弧穼嶋H上是由原已存在的三個婚姻法司法解釋整合而來，只是稍作了修改，基本涵蓋了婚姻家庭領(lǐng)域各個方面的法律問題。

不同于《解釋一》，《解釋二（征求意見稿）》更多的作用是一種補充：一方面，是對有些問題作出更明確的規(guī)定；另一方面，是對實踐中新出現(xiàn)的問題作出回應(yīng)。

《解釋二（征求意見稿）》大體可以分為兩部分，一部分涉及夫妻財產(chǎn)，一部分涉及未成年子女。

三個熱點問題

第一個是“假離婚”問題。實踐中，夫妻雙方為了規(guī)避某些政策限制，往往采取“假離婚”的方式。但是，有些人“假戲真做”，不但主張婚姻關(guān)系結(jié)束，還堅持按照離婚協(xié)議分割共有財產(chǎn)。對此，《解釋二（征求意見稿）》第二條進行了規(guī)定，概括言之，即是：“假離婚”下離婚是有效的，但是關(guān)于財產(chǎn)處理的約定可以確認無效。離婚之所以是有效的，是因為夫妻關(guān)系必須具有確定性，否則極易造成混亂。

第二個熱點是“直播打賞”問題。對于成年人打賞，《解釋二（征求意見稿）》第三和第四款分兩種情況進行了規(guī)定。一種情況是，如果直播活動存在淫穢、色情等違法因素，則打賞行為可被認定為無效，此時可以主張返還。另一種情況是，如果直播活動不存在前述違法因素，即使打賞金額過大，也無法主張打賞行為無效而返還；但是，另一方可以在離婚時要求打賞一方少分或不分夫妻共同財產(chǎn)。

第三個熱點是贈與“小三”財產(chǎn)問題。對此，《解釋二（征求意見稿）》第六條也作出了明確規(guī)定，即夫妻另一方可以要求返還。實際上，即使不是向“小三”而是向其他人贈與共有財產(chǎn)，如果贈與方?jīng)]有正當理由，另一方也可以依據(jù)其他法律規(guī)定要求對方返還（如受贈方實際上是配合贈與方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)）或者在離婚時要求贈與方少分或不分財產(chǎn)。

“房屋”糾葛

除了前述三個熱點外，婚姻糾紛中永恒的熱點——“房屋”在《解釋二（征求意見稿）》又出現(xiàn)了。

第一種情況是夫妻之間的贈與。實踐中比較多的是“加名”：一方婚前所有的房屋在婚后變更登記至雙方名下。如果不考慮婚姻關(guān)系，登記在雙方名下的房產(chǎn)份額是很明確的：約定了份額按照約定，沒有約定份額即均分?！督忉尪ㄕ髑笠庖姼澹吩谔幚泶藛栴}時，幾乎拋棄了前述原則。《解釋二（征求意見稿）》第四條明確，判決獲得房屋的一方對另一方適當補償；所謂“適當”，需要綜合考慮贈與房產(chǎn)目的、婚姻關(guān)系存續(xù)時間、離婚過錯、雙方經(jīng)濟情況等，并參考房屋市場價格。從學(xué)理角度，房屋贈與行為一旦完成，其歸屬就已經(jīng)明確，在離婚時的分割與其他共有財產(chǎn)并無區(qū)別。《解釋二（征求意見稿）》之所以對房產(chǎn)贈與作出不同規(guī)定，一方面在于房屋價值巨大，另一方面在于現(xiàn)實中確定存在各種通過婚姻而獲取房產(chǎn)的案件；如此規(guī)定，其目的應(yīng)是盡可能解決一方通過婚姻“騙”房產(chǎn)的問題。

第二種情況是一方父母出資為夫妻購置房屋?！睹穹ǖ洹飞Ш?，《解釋一》第二十九條對此問題明確如下：有約定，依照約定處理；沒有約定或者約定不明確的，按照民法典第一千零六十二條第一款第四項規(guī)定的原則處理。即：除非明確約定歸屬一方，受贈的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。

現(xiàn)在，《解釋二（征求意見稿）》第七條第一款對此問題又有所改動。按照該規(guī)定，離婚時，出資人子女可以獲得該房屋，但在綜合考慮共同生活及孕育情況、離婚過錯、房屋價值等事實，給予另一方適當補償。這一思路與夫妻之間贈與房屋相似，并非通常共有物分割的原則。對于其他夫妻共同財產(chǎn)的分割，依據(jù)民法典，是“按照照顧子女、女方和無過錯方權(quán)益的原則判決”；而前述新規(guī)則卻提及并著重考慮了“共同生活及孕育情況”，其目的應(yīng)也是為了解決通過婚姻“騙”房產(chǎn)的問題。

非婚同居問題

嚴格來說，同居關(guān)系并非婚姻家庭關(guān)系；但是，《解釋二（征求意見稿）》仍對同居的兩個問題進行了規(guī)定：一是財產(chǎn)分割，一是經(jīng)濟補償。

關(guān)于財產(chǎn)分割，從內(nèi)容上看，對于各自所得的歸屬，《解釋二（征求意見稿）》第三條只是重復(fù)原有法律規(guī)則，即各自所得歸各自所有。但是，對于共同所得，按照該條規(guī)定，除考慮貢獻大小外，須按照“照顧子女、女方和無過錯方權(quán)益的原則進行分割”；這一規(guī)定既秉持了中國法不承認事實婚姻的原則，又考慮到實踐中不結(jié)婚但共居甚至生子的實際情況。

關(guān)于同居關(guān)系中的經(jīng)濟補償，按照該規(guī)定，“因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負擔(dān)較多義務(wù)”的一方，可以請求另一方給予補償，法院會根據(jù)同居生活時間、投入精力、析產(chǎn)情況等確定補償數(shù)額。值得注意的是，《解釋二（征求意見稿）》第十九條也對離婚經(jīng)濟補償作出了規(guī)定。從內(nèi)容上看，除個別詞語上有所差別外（如“同居生活時間”和“婚姻關(guān)系存續(xù)期間”），二者極為相似。

綜合前述規(guī)定看，除了一些不可突破的原則外，最高法院試圖將同居關(guān)系的處理向婚姻關(guān)系靠攏。這一規(guī)定實際上呼應(yīng)了實踐中不斷增多的同居（甚至生子）而不結(jié)婚的社會現(xiàn)狀。

涉未成年子女的相關(guān)問題

《解釋二（征求意見稿）》有多條規(guī)定涉及到未成年子女的相關(guān)事項。

一個值得關(guān)注的話題是父母一方搶奪、藏匿未成年子女的問題。對此，《解釋二（征求意見稿）》第十一條和第十二條做了如下規(guī)定：如果父母一方搶奪、藏匿未成年子女，另一方可以申請人身保護令或者申請法院責(zé)令對方停止該行為，也可以要求對方承擔(dān)停止侵害等民事責(zé)任。如果搶奪、藏匿未成年子女一方主張對方存在賭博、吸毒、家庭暴力等不利于未成年子女的相關(guān)情形，其也不能采取搶奪、藏匿方式，而應(yīng)通過申請撤銷對方的監(jiān)護權(quán)、中止對方探望或者變更撫養(yǎng)關(guān)系等途徑解決。鑒于搶奪、藏匿未成年子女導(dǎo)致的沖突激烈，通過明確的規(guī)定給予雙方以指引，能夠盡可能快速合法地解決相關(guān)問題，也可以減少對未成年子女造成的傷害。

總的說來，《解釋二（征求意見稿）》大部分內(nèi)容能夠通過解釋現(xiàn)有法律、司法解釋而得出。但是，這并不表明《解釋二（征求意見稿）》沒有意義?！督忉尪ㄕ髑笠庖姼澹吠ㄟ^對社會熱點和實踐中新問題的回應(yīng)，能夠深化社會公眾對相關(guān)問題的認識，也減少了適用中存在的分歧。從這個角度看，《解釋二（征求意見稿）》值得肯定。

（作者系北京市華一律師事務(wù)所律師）