經(jīng)濟(jì)觀察網(wǎng) 記者 杜濤 8月1日，在大成律師事務(wù)所和中國(guó)政法大學(xué)中國(guó)民商事爭(zhēng)議解決研究中心舉辦的“存量基礎(chǔ)設(shè)施投融資項(xiàng)目糾紛處理機(jī)制建設(shè)與案例分享會(huì)”上，大成律師事務(wù)所的高級(jí)合伙人黃華珍認(rèn)為，完善存量PPP（政府與社會(huì)資本合作）項(xiàng)目爭(zhēng)議解決機(jī)制對(duì)確保這些項(xiàng)目順利運(yùn)行至關(guān)重要，同時(shí)也是PPP新機(jī)制下面臨的重要課題。

2023年11月3日，國(guó)家發(fā)展改革委、財(cái)政部印發(fā)《關(guān)于規(guī)范實(shí)施政府和社會(huì)資本合作新機(jī)制的指導(dǎo)意見》（下稱《新機(jī)制》）。隨后，財(cái)政部連續(xù)發(fā)文宣布全面廢止之前出臺(tái)的PPP相關(guān)政策文件。此后，國(guó)家發(fā)展改革委又陸續(xù)出臺(tái)了特許經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域的新政策。

《新機(jī)制》明確規(guī)定，2023年2月之前未完成招標(biāo)采購(gòu)程序的PPP項(xiàng)目以及在此之后新啟動(dòng)的PPP項(xiàng)目，都應(yīng)遵循新機(jī)制執(zhí)行。但對(duì)于那些在2023年2月之前已完成招標(biāo)采購(gòu)程序的PPP項(xiàng)目，《新機(jī)制》并未給出明確的指導(dǎo)意見。

在新舊機(jī)制過(guò)渡期間，如何妥善處理這些存量PPP項(xiàng)目，已經(jīng)成為地方政府、社會(huì)資本和專家學(xué)者共同關(guān)心的話題。

黃華珍在分享會(huì)上稱，由社會(huì)資本投資的存量基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目規(guī)模巨大，但因政策變更、項(xiàng)目設(shè)計(jì)上的缺陷以及參與方的信用風(fēng)險(xiǎn)等因素，一些基礎(chǔ)設(shè)施投融資項(xiàng)目面臨糾紛，存在項(xiàng)目停擺、陷入僵局或產(chǎn)生爭(zhēng)議等問(wèn)題。

黃華珍表示，選擇糾紛解決方式是解決糾紛的第一道門檻，究竟是通過(guò)行政訴訟、民事訴訟，還是仲裁解決PPP項(xiàng)目糾紛，這是一個(gè)極具爭(zhēng)議的問(wèn)題，有些項(xiàng)目甚至僅僅因?yàn)楣茌牂?quán)的糾紛就耗費(fèi)了數(shù)年時(shí)間打官司。

據(jù)黃華珍介紹，其團(tuán)隊(duì)曾代理過(guò)一宗PPP行政協(xié)議訴訟案件。在該案件中，黃華珍組建了一個(gè)由工程律師和行政訴訟律師組成的團(tuán)隊(duì)，擔(dān)任被告方，即地方政府的代理人。

在代理的過(guò)程中，作為一位基礎(chǔ)設(shè)施投融資律師，黃華珍感受到，傳統(tǒng)行政訴訟與民事訴訟在行政協(xié)議訴訟中糅合不易，行政訴訟律師傾向于依據(jù)傳統(tǒng)的行政訴訟思路，即從行政機(jī)關(guān)行政行為的合法性進(jìn)行抗辯，而避免涉及合同問(wèn)題；相對(duì)地，工程律師則認(rèn)為只能從合同角度進(jìn)行抗辯，不涉及行政行為的合法性。黃華珍的團(tuán)隊(duì)將這兩種觀點(diǎn)糅合，形成了一種與行政協(xié)議訴訟相適應(yīng)的訴訟思路，并最終代表政府方取得了勝訴。

黃華珍指出，目前現(xiàn)行的制度框架在解決PPP糾紛方面并不完全適用。無(wú)論是行政協(xié)議，還是仲裁機(jī)制，都需要進(jìn)行有針對(duì)性地調(diào)整和優(yōu)化。

黃華珍對(duì)PPP項(xiàng)目投資人提出三點(diǎn)建議：一是不必過(guò)分害怕行政訴訟，行政訴訟也有成本低廉、政府舉證義務(wù)更重、法院合法性審查更全面等優(yōu)點(diǎn)；二是慎重使用民事訴訟程序解決PPP項(xiàng)目合同糾紛，避免面臨漫長(zhǎng)的管轄權(quán)糾紛審理程序；三是善于運(yùn)用行政協(xié)議訴訟的新規(guī)則，全面保護(hù)自己的合法權(quán)益。

對(duì)于政府方，黃華珍的建議是：必須嚴(yán)格依法行政、嚴(yán)格遵守合同。行政協(xié)議訴訟制度是政府依法行政的保障。而不是地方保護(hù)主義的“保護(hù)傘”。政府作出具體行政行為時(shí)，必須確保事實(shí)確鑿、理由充分，并接受司法對(duì)其合法性的全面審查。因此，與民事訴訟相比，政府方的守法義務(wù)是加強(qiáng)而非削弱的。