經(jīng)濟(jì)觀察報(bào) 記者 王雅潔 過(guò)去兩周，國(guó)務(wù)院國(guó)資委開(kāi)展了兩次新公司法（最新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》）相關(guān)培訓(xùn)，部分省、市國(guó)資部門(mén)也陸續(xù)開(kāi)展相關(guān)培訓(xùn)。專家、律師，甚至個(gè)別新公司法的起草人都被邀請(qǐng)到培訓(xùn)現(xiàn)場(chǎng)，回答一個(gè)關(guān)鍵的問(wèn)題：新公司法落地后將會(huì)對(duì)國(guó)有企業(yè)帶來(lái)什么影響？

距離新公司法7月1日正式實(shí)施，還有不到3個(gè)月的時(shí)間。

新公司法對(duì)市場(chǎng)主體的影響具有普遍性。一些研究者已經(jīng)指出了在注冊(cè)資本金制度改革、破產(chǎn)清算、高管股東權(quán)責(zé)等方面，新公司法給公司治理帶來(lái)的新課題。如何理解和應(yīng)對(duì)“大修”后的新公司法，補(bǔ)齊短板，規(guī)范治理，成為很多企業(yè)的緊要任務(wù)。其中，國(guó)有企業(yè)面臨一些特殊的挑戰(zhàn)。

一輪輪培訓(xùn)下來(lái)，一些國(guó)企開(kāi)始對(duì)自己面臨的處境和風(fēng)險(xiǎn)有了較為清晰的認(rèn)知。

在調(diào)研多家國(guó)企后，經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)將這些迫切需要解決問(wèn)題，大致梳理為以下幾個(gè)方面：

一是關(guān)聯(lián)風(fēng)險(xiǎn)。新公司法增加了“橫向法人人格否認(rèn)制度”，不同子企業(yè)之間也會(huì)承擔(dān)關(guān)聯(lián)責(zé)任。國(guó)企集團(tuán)不僅子公司眾多，而且不同國(guó)企集團(tuán)擁有國(guó)資管理部門(mén)這一共同股東，彼此間也可能會(huì)承擔(dān)連帶責(zé)任。

為了解決這一問(wèn)題，需要證明企業(yè)獨(dú)立性，但鑒于國(guó)企集團(tuán)子公司體系龐雜、財(cái)務(wù)交叉，證明法人獨(dú)立性難度較高。

二是實(shí)繳制度。在做大做強(qiáng)國(guó)企的導(dǎo)向下，地方國(guó)企集團(tuán)成立了大量高額注冊(cè)資本金公司。新公司法實(shí)施后，這些公司面臨被批量清理的問(wèn)題。對(duì)于擁有大量項(xiàng)目公司的建筑類(lèi)國(guó)央企來(lái)說(shuō)，尤其如此。

三是董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員（下稱“董監(jiān)高”）責(zé)任和義務(wù)的加強(qiáng)，增加了國(guó)企內(nèi)部決策的風(fēng)險(xiǎn)。由于部分國(guó)企高管在“仕途”上仍有空間，為了防止影響“仕途”，一些高管寧愿對(duì)所有決定一票否決，也不愿意承擔(dān)決策的風(fēng)險(xiǎn)。

此外，外部董事制度建設(shè)、決策審批制度建設(shè)都面臨新公司法的倒逼，有些國(guó)企還沒(méi)有形成基本的制度框架。

上述難題與國(guó)有企業(yè)管理機(jī)制、出資人身份以及仍具行政化特色的運(yùn)營(yíng)機(jī)制息息相關(guān)。對(duì)照以“完善現(xiàn)代企業(yè)制度”為目標(biāo)的新公司法進(jìn)行合規(guī)建設(shè)時(shí)，一些地方國(guó)企要做的改變很多。

但是，留給這些企業(yè)的時(shí)間已經(jīng)不多了。

穿透風(fēng)險(xiǎn)

一家央企的法規(guī)處處長(zhǎng)剛參加完國(guó)務(wù)院國(guó)資委針對(duì)新公司法組織的培訓(xùn)，培訓(xùn)中提及的一個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題是關(guān)聯(lián)責(zé)任。

新公司法加強(qiáng)了同一股東橫向企業(yè)間的關(guān)聯(lián)責(zé)任，這意味著子公司出了事，不僅母集團(tuán)要擔(dān)責(zé)，相關(guān)“兄弟”企業(yè)也要擔(dān)責(zé)。這位處長(zhǎng)舉例稱：母公司有兩家子公司A和B。新公司法實(shí)施后，不僅母公司要分別與A、B之間承擔(dān)連帶責(zé)任，橫向的A、B子公司之間也要承擔(dān)連帶責(zé)任。

連帶責(zé)任對(duì)國(guó)企的影響特別大，需要引起高度關(guān)注。陜西省一家國(guó)企的法務(wù)主管說(shuō)，在新公司法的框架下，最大的風(fēng)險(xiǎn)是母子公司主體混同。原本是獨(dú)立法人獨(dú)立承擔(dān)債務(wù)，但一旦被認(rèn)定財(cái)產(chǎn)混同，母（子）公司就會(huì)被追究債務(wù)的連帶責(zé)任。

風(fēng)險(xiǎn)首先來(lái)源于國(guó)企龐雜的體系。一些國(guó)企集團(tuán)擁有上百家子公司，意味著更多難以預(yù)測(cè)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，這種連帶責(zé)任有可能通過(guò)國(guó)企的同一股東擴(kuò)大。

近期，陽(yáng)光律師事務(wù)所合伙人朱昌明給多家國(guó)企做了新公司法落地后企業(yè)合規(guī)建設(shè)的相關(guān)培訓(xùn)。朱昌明提醒，新公司法強(qiáng)化公司的獨(dú)立運(yùn)營(yíng)權(quán)，推動(dòng)股東所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，將徹底終結(jié)國(guó)企傳統(tǒng)管控模式。如果國(guó)企不切實(shí)改革企業(yè)管控模式，公司的控股股東、實(shí)際控制人將可能承擔(dān)連帶責(zé)任，這大大增加了一級(jí)公司乃至國(guó)資委的涉訴風(fēng)險(xiǎn)。

地方國(guó)資委一般由地方政府授權(quán)，按相關(guān)規(guī)定履行出資人職責(zé)，是國(guó)有資產(chǎn)的管理者和監(jiān)督者，對(duì)國(guó)資企業(yè)行使股東權(quán)利。

湖南省一家國(guó)企的黨委副書(shū)記認(rèn)為，在新公司法的規(guī)定下，原有的管理模式風(fēng)險(xiǎn)太大，不僅母集團(tuán)要面臨風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際控制人國(guó)資委也可能要承擔(dān)連帶責(zé)任，這對(duì)地方國(guó)資委也是一個(gè)新的挑戰(zhàn)。

這位黨委副書(shū)記說(shuō)：“以往作為出資人代表的國(guó)資委，下一步將扮演什么樣的角色？”

獨(dú)立難題

四川省一家國(guó)企的風(fēng)控法務(wù)部主任將“落實(shí)財(cái)務(wù)獨(dú)立事項(xiàng)”的便簽貼在了日程表上。

按照新公司法要求，只有充分證明母集團(tuán)與子企業(yè)、子企業(yè)與子企業(yè)之間的管理獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立，才能規(guī)避連帶風(fēng)險(xiǎn)，但有些國(guó)企在這一關(guān)就遇到問(wèn)題。

這位控法務(wù)部主任表示，證明財(cái)務(wù)獨(dú)立性時(shí)需要出具專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告，他所在的國(guó)企母集團(tuán)有超過(guò)百家子企業(yè)，如果每一家子企業(yè)都找專業(yè)第三方做審計(jì)報(bào)告，花費(fèi)頗高。例如，以前為了提高資金效率，母公司和子公司之間會(huì)產(chǎn)生大量資金往來(lái)，這部分資金往來(lái)有可能成為未來(lái)界定企業(yè)是否為獨(dú)立法人的證據(jù)。在法律實(shí)踐中，不同的會(huì)計(jì)師、法院對(duì)此有不同的理解。

朱昌明觀察到，一些國(guó)企的實(shí)際控制人通過(guò)職能部門(mén)派出高管直接參與子公司的重大決策和運(yùn)營(yíng)管理，這是一種行政式管控和機(jī)關(guān)化管控，嚴(yán)重侵犯了子公司的獨(dú)立自主經(jīng)營(yíng)權(quán)。國(guó)有大股東的所有權(quán)與出資公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)未能分離，導(dǎo)致子公司完全依附于大股東，子公司的內(nèi)部治理形似神不似，也始終缺乏真正市場(chǎng)化的授權(quán)。

一位軍工企業(yè)人士表示，軍工資產(chǎn)管理嚴(yán)格，旗下子企業(yè)幾乎都是全資子企業(yè)，母集團(tuán)和子企業(yè)、子企業(yè)和子企業(yè)之間的管理人員和財(cái)務(wù)系統(tǒng)經(jīng)常混用，也不能輕易引入第三方交叉持股規(guī)避“橫向法人人格否認(rèn)”。

旗下子企業(yè)數(shù)量眾多是很多大型集團(tuán)的普遍狀況，但一些民企集團(tuán)可以通過(guò)引入新股東，以交叉持股的方式完成獨(dú)立性證明。國(guó)企則因國(guó)有資產(chǎn)的嚴(yán)格監(jiān)管，難以引入外部股東。

資本認(rèn)繳“緊箍咒”

不僅有的房地產(chǎn)企業(yè)喜歡做大規(guī)模，有的地方國(guó)企也熱衷于此。

上述湖南省一家國(guó)企的黨委副書(shū)記說(shuō)，在做強(qiáng)、做大國(guó)有企業(yè)的導(dǎo)向之下，過(guò)去在設(shè)立新企業(yè)時(shí)，登記的注冊(cè)資本金“尤其大”。他說(shuō)：“因?yàn)橹挥袎虼蟛艍驓鈩?shì)，才能提升商業(yè)合作中的資信，讓地方政府和其他合作方覺(jué)得有實(shí)力?！?/p>

新公司法第四十七條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足”。這給注冊(cè)資本金戴上了“緊箍咒”。

上述四川省一家國(guó)企的風(fēng)控法務(wù)部主任正在密集摸排下屬上百家企業(yè)的注冊(cè)資本金的實(shí)繳情況。如果公司的認(rèn)繳資本和實(shí)際項(xiàng)目開(kāi)展情況匹配，且項(xiàng)目后續(xù)執(zhí)行還需要資金投入，那就進(jìn)行實(shí)繳；如果公司的項(xiàng)目資金量足夠，或者項(xiàng)目資金未達(dá)預(yù)期，就減資或清退。他預(yù)估大部分企業(yè)最終還是以減資或清退的方式處理。

上述參加國(guó)務(wù)院國(guó)資委新公司法培訓(xùn)的央企人士所在企業(yè)的預(yù)案是：注冊(cè)后一直空轉(zhuǎn)的公司，比如沒(méi)有實(shí)際業(yè)務(wù)、只是為了投標(biāo)設(shè)立的功能性公司，該減資就減資，該注銷(xiāo)就注銷(xiāo)，該退出就退出。

這種減資也會(huì)面臨合約的限制，特別是在一些央地合作的項(xiàng)目中。

基建行業(yè)一家央企相關(guān)人士說(shuō)，近年來(lái)，央企和地方政府簽訂了不少項(xiàng)目，項(xiàng)目公司成立的實(shí)繳注冊(cè)資本金認(rèn)繳期限往往根據(jù)項(xiàng)目周期確定，期限也會(huì)納入和地方政府簽訂的協(xié)議中。目前，央企要想調(diào)整認(rèn)繳期限，就得修改合同，處理起來(lái)難度高、周期長(zhǎng)。

新公司法不僅對(duì)實(shí)繳出資作出規(guī)定，對(duì)股東權(quán)責(zé)也有新的要求。當(dāng)發(fā)起人不按照其認(rèn)購(gòu)的股份交納股款時(shí)，要求其他發(fā)起人“在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任”。

這意味著，國(guó)有股東在引入投資者或者和其他股份成立合資公司時(shí)，需要更加審慎地篩選合作對(duì)象。

上述四川省一家國(guó)企的風(fēng)控法務(wù)部主任稱，新公司法實(shí)施后，股東的出資義務(wù)明顯增強(qiáng)，國(guó)企引入戰(zhàn)略投資者的風(fēng)險(xiǎn)提高，受限于此，未來(lái)其所在國(guó)企在混合所有制改革的規(guī)模和數(shù)量上將會(huì)降低。

朱昌明建議，對(duì)于擬設(shè)立新公司的，國(guó)有發(fā)起人股東應(yīng)關(guān)注其他股東實(shí)繳情況，在公司設(shè)立之前對(duì)其他股東的出資實(shí)力和財(cái)產(chǎn)情況進(jìn)行必要的了解，根據(jù)發(fā)起人股東的出資實(shí)力設(shè)置注冊(cè)資本金額，并敦促其他股東在五年內(nèi)完成實(shí)繳義務(wù)，以免承擔(dān)連帶責(zé)任。新公司法施行后，國(guó)企在推動(dòng)股權(quán)多元化、混改，以及國(guó)民協(xié)同發(fā)展過(guò)程中，一定要采取有效措施防范股權(quán)合作的風(fēng)險(xiǎn)。

高管風(fēng)險(xiǎn)

一位國(guó)企董事還沒(méi)有準(zhǔn)備好迎接這么多的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。他說(shuō)：“以前出了問(wèn)題，頂多給個(gè)紀(jì)律處分，誰(shuí)能想到現(xiàn)在要承擔(dān)這么多責(zé)任義務(wù)。”

新公司法首次明確董監(jiān)高的忠實(shí)、勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合過(guò)往司法實(shí)踐，還對(duì)股東出資、減資、分紅、清算等各方責(zé)任進(jìn)一步進(jìn)行明確。

受此影響，董責(zé)險(xiǎn)正在成為不少國(guó)企高管的選擇。多位接受經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)采訪的國(guó)企高管稱，其所在的企業(yè)已經(jīng)或正在準(zhǔn)備購(gòu)買(mǎi)董責(zé)險(xiǎn)。董責(zé)險(xiǎn)是董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)的簡(jiǎn)稱，是上市公司董監(jiān)高在履職過(guò)程中，因工作疏忽、不當(dāng)行為被追究責(zé)任時(shí)，由保險(xiǎn)公司賠償法律訴訟費(fèi)用及承擔(dān)其他相應(yīng)民事賠償責(zé)任的保險(xiǎn)。

但是，董責(zé)險(xiǎn)能夠解決的問(wèn)題是有限的，特別是考慮到國(guó)企高管這一特殊的身份。

上述四川省一家國(guó)企的風(fēng)控法務(wù)部主任認(rèn)為，新公司法對(duì)高管的責(zé)任義務(wù)要求變得具象化，提升了高管履職風(fēng)險(xiǎn)。未來(lái)相關(guān)訴訟實(shí)踐中會(huì)大量增加此類(lèi)案由，可能會(huì)對(duì)國(guó)企人士的“仕途”產(chǎn)生影響。

與民營(yíng)企業(yè)高管不同，國(guó)有企業(yè)高管有機(jī)會(huì)到相關(guān)政府部門(mén)任職。不少國(guó)企高管將“仕途”視為較好的晉升路徑，因此對(duì)履職風(fēng)險(xiǎn)有著更為敏銳的感知。

這種風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)被國(guó)企復(fù)雜的決策流程所放大。與一般企業(yè)相比，由于涉及國(guó)有資產(chǎn)保值增值的要求，國(guó)企有著更復(fù)雜的決策機(jī)制，也就更難以厘清高管權(quán)責(zé)。

上述湖南一家國(guó)企的黨委副書(shū)記稱，目前企業(yè)內(nèi)部正在討論如何劃清高管權(quán)責(zé)邊界。比如，哪些事項(xiàng)由個(gè)人決策，哪些事項(xiàng)上報(bào)上級(jí)單位、上級(jí)股東；哪些事項(xiàng)應(yīng)該直接報(bào)領(lǐng)導(dǎo)簽批，哪些事項(xiàng)需要上會(huì)討論；如果上會(huì)討論，黨委會(huì)、總辦會(huì)、董事會(huì)討論的事項(xiàng)有何區(qū)別；上會(huì)討論后，是否還要再上報(bào)更高層級(jí)的國(guó)資委。

這些流程因?yàn)樾鹿痉ǖ某雠_(tái)，需要重新梳理，以降低高管風(fēng)險(xiǎn)。

企業(yè)內(nèi)的一位高管對(duì)上述湖南一家國(guó)企的黨委副書(shū)記稱，如果高管只承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，沒(méi)有任何權(quán)利，也沒(méi)有任何激勵(lì)，那這位高管做任何決定都可能會(huì)厭惡風(fēng)險(xiǎn)。

另一名國(guó)企董事決定以后在企業(yè)做投票決策時(shí)直接投否決票，因?yàn)椴环稿e(cuò)誤就是性價(jià)比最高的做法。

倒逼改革

對(duì)標(biāo)新公司法，國(guó)央企還有很多功課要補(bǔ)。比如新公司法要求在國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

但經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)調(diào)研的多家國(guó)企均未達(dá)到這一目標(biāo)。上述陜西省一家國(guó)企的法務(wù)主管說(shuō)，其所在的國(guó)企沒(méi)有外部董事，也沒(méi)有職工董事。因?yàn)樗卸露加杀O(jiān)管部門(mén)指派，且全部在該國(guó)企內(nèi)擔(dān)任職務(wù)，而這顯然和新公司法的規(guī)定并不匹配。

朱昌明認(rèn)為，現(xiàn)行公司法規(guī)定的“三會(huì)一層”公司治理結(jié)構(gòu)過(guò)于單一僵化，不能適應(yīng)類(lèi)型多樣的國(guó)企改革發(fā)展要求，也是導(dǎo)致長(zhǎng)期以來(lái)國(guó)企公司治理“形似神不似”的重要原因。

朱昌明說(shuō)，很多國(guó)企還沒(méi)有做好改革傳統(tǒng)管控模式的準(zhǔn)備，尤其是那些存在復(fù)雜內(nèi)部管理層級(jí)、產(chǎn)權(quán)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、產(chǎn)融結(jié)合的集團(tuán)，都處于觀望狀態(tài)，依然習(xí)慣于傳統(tǒng)管控模式，擔(dān)心原有業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)、管理架構(gòu)被打亂，擔(dān)心“一放就亂”，很多國(guó)企集團(tuán)的職能部門(mén)也舍不得放權(quán)。

朱昌明希望新公司法能促使國(guó)企公司治理迎來(lái)多元化的局面，能充分考慮不同規(guī)模公司的特殊治理需求，使用更多任意性規(guī)范以尊重公司自治，強(qiáng)化利益相關(guān)者共治的治理模式，提供多元化公司治理結(jié)構(gòu)的選項(xiàng)。比如國(guó)企董事會(huì)作為決策機(jī)構(gòu)的同時(shí)，也可以設(shè)置審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能。

此外，新公司法也有利于“兩非”“兩資”和僵尸企業(yè)清理退出，提供簡(jiǎn)易減資、簡(jiǎn)易注銷(xiāo)、強(qiáng)制注銷(xiāo)、股份回購(gòu)等制度，可以大大降低處置不良資產(chǎn)的難度。

新公司法第一條明確“完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神”是立法的目的之一。

朱昌明建議，國(guó)企應(yīng)按照國(guó)企改革深化提升行動(dòng)要求，結(jié)合新公司法對(duì)于公司治理、資本制度等最新修訂，根據(jù)企業(yè)實(shí)際情況制定公司治理等體制、機(jī)制類(lèi)改革方案，相應(yīng)修改公司章程、修訂權(quán)責(zé)清單，詳細(xì)約定契合自身需求的治理模式，完善中國(guó)特色現(xiàn)代公司治理。