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劉鵬/文 上市公司獨(dú)立董事制度終于向前邁出重要一步。近日，中國證監(jiān)會發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》，自2023年9月4日起施行。

這是獨(dú)立董事制度自2001年引入A股市場以來的首次重大改革，從獨(dú)立董事任職資格與任免程序、職責(zé)界定及履職方式、履職保障以及法律責(zé)任等方面對獨(dú)立董事制度進(jìn)行了完善。此次改革完善了獨(dú)立董事制度的“上位法”，將20多年前的“指導(dǎo)意見”修訂為“規(guī)則”后進(jìn)一步升格為“管理辦法”，與《公司法》《證券法》配合為獨(dú)立董事制度的施行提供了強(qiáng)有力的法律法規(guī)制度保障。

在A股全面實(shí)行注冊制時代，管理辦法的出臺正當(dāng)其時，呼應(yīng)了市場關(guān)切的眾多問題，對獨(dú)立董事制度在中國運(yùn)行20多年的“病癥”開出了相對應(yīng)的“藥方”。下一步則是重在落實(shí)，讓“紙面”的文字落到現(xiàn)實(shí)的“地面”，真正讓獨(dú)立董事做到既“獨(dú)”又“懂”，盡職履責(zé)。

獨(dú)立董事制度是事關(guān)資本市場的重要基礎(chǔ)制度，監(jiān)管層2001年引入獨(dú)立董事制度也是想借鑒成熟資本市場的制度經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作。不過，在現(xiàn)實(shí)中因?yàn)榉N種原因，獨(dú)立董事經(jīng)常陷入“不獨(dú)立”“不懂事”“花瓶”的指摘怪圈。很大程度上，這與獨(dú)立董事在上市公司中角色模糊，責(zé)權(quán)利界定不清晰有關(guān)。

此次管理辦法對獨(dú)立董事的職責(zé)——履行參與董事會決策、對潛在重大利益沖突事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督、對公司經(jīng)營發(fā)展提供專業(yè)建議這三點(diǎn)予以了明確界定，這有利于獨(dú)立董事找準(zhǔn)角色定位，也為獨(dú)立董事盡職履責(zé)指明了落腳點(diǎn)。用通俗的話說，獨(dú)立董事在上市公司治理中既要發(fā)揮“參軍”作用，又要做好“監(jiān)軍”角色。但是需要注意的是，公司治理與決策通常面臨復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)環(huán)境，“參軍”與“監(jiān)軍”難免會遇到立場角色的沖突，如何做好其中的平衡，既考驗(yàn)獨(dú)立董事的經(jīng)驗(yàn)智慧，又考驗(yàn)監(jiān)管對尺度的拿捏。

此次改革修改了獨(dú)立董事在上市公司的兼職數(shù)量限制，從“不得超過5家”改為“最多3家”，并且新增獨(dú)立董事現(xiàn)場工作時間要求——每年在上市公司的現(xiàn)場工作時間應(yīng)當(dāng)不少于十五日，這都確保獨(dú)立董事有足夠的時間和精力有效履行職責(zé)。此外，管理辦法也著力強(qiáng)化獨(dú)立董事的職權(quán)及履職保障，賦予了獨(dú)立董事特別職權(quán)，其中一項(xiàng)是獨(dú)立聘請中介機(jī)構(gòu)，對上市公司具體事項(xiàng)進(jìn)行審計、咨詢或者核查，前提是應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體獨(dú)立董事過半數(shù)同意。事實(shí)上，上市公司的財務(wù)報表已經(jīng)有一套成熟的審計程序，如果發(fā)生獨(dú)立董事獨(dú)立聘請中介機(jī)構(gòu)的情況，這要經(jīng)過怎樣的程序也需要具體的探索；另外上市公司以及大股東或?qū)嵖厝穗y免出現(xiàn)對抗情況，如何確保上市公司愿意出錢出力積極配合則是很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)性問題。

新規(guī)明確了獨(dú)立董事行政處罰的免責(zé)事由：能夠證明其已履行基本職責(zé)，且存在在審議或者簽署文件前借助會計、法律專門職業(yè)幫助仍不能發(fā)現(xiàn)問題；上市公司或相關(guān)方有意隱瞞且沒有跡象表明獨(dú)立董事知悉或者能夠發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索等五種情形，可以依法不予處罰。這打消了獨(dú)立董事盡職履責(zé)的后顧之憂，也為獨(dú)立董事大膽進(jìn)言，勇于說不，真正參與公司決策提供了制度保障。此前，作為中國版證券集體訴訟第一案，康美藥業(yè)案的判決引發(fā)了熱議，其中之一便是獨(dú)立董事拿著10萬的薪酬卻面臨“上億天價罰金”，一度引發(fā)獨(dú)立董事辭職潮。獨(dú)立董事的免責(zé)條款如何適用和認(rèn)定從而保障獨(dú)立董事的合法權(quán)益，也有待司法實(shí)踐的進(jìn)一步探索。

我們期待，通過此次重大改革，獨(dú)立董事可以走出過往的指摘怪圈，發(fā)揮這一“關(guān)鍵少數(shù)”在公司治理中的重要作用，促進(jìn)規(guī)范運(yùn)作，讓上市公司在激烈的市場競爭中搏風(fēng)打浪，從而篩選出更多高質(zhì)量上市公司主體。這也是A股市場活力和韌性的根基所在。